今年七月底以來，國(guó)家煙草(cǎo)專賣局印發多(duō)部管理(lǐ)細則，包括《電(diàn)子煙固定資産投資管理(lǐ)細則》，《電(diàn)子煙物(wù)流管理(lǐ)細則》，《電(diàn)子煙産品技(jì )術審評實施細則》及2024年9月2日公布的《電(diàn)子煙交易管理(lǐ)細則》等。上述管理(lǐ)細則對舊規進行了全面的修訂和完善，強化了對電(diàn)子煙領域的固定資産投資審查，逐步規範電(diàn)子煙産品技(jì )術審評和電(diàn)子煙交易活動，加強電(diàn)子煙産品、電(diàn)子煙原料、煙堿原料的倉儲、分(fēn)揀、運輸及配送監管。其中《電(diàn)子煙交易管理(lǐ)細則》和《電(diàn)子煙固定資産投資管理(lǐ)細則》對電(diàn)子煙企業的投資活動、生産經營行為(wèi)影響較大，目前被電(diàn)子煙市場主體(tǐ)重點關注，相關企業需謹慎注意有關合規風險。

一、新(xīn)修訂施行的《電(diàn)子煙交易管理(lǐ)細則》主要内容

（一）《電(diàn)子煙交易管理(lǐ)細則》适用(yòng)範圍和交易類型

《電(diàn)子煙交易管理(lǐ)細則》（以下簡稱“《交易細則》”）适用(yòng)于境内開展的八種電(diàn)子煙交易類型。根據《交易細則》第二條、第六條之規定，在中華人民(mín)共和國(guó)境内開展電(diàn)子煙産品和電(diàn)子煙原料等交易（以下統稱電(diàn)子煙交易），适用(yòng)本細則。其中包括：1.電(diàn)子煙用(yòng)煙堿原料交易；2.電(diàn)子煙用(yòng)煙堿交易；3.霧化物(wù)交易；4.電(diàn)子煙産品委托加工交易；5.内銷電(diàn)子煙産品交易；6.進口煙堿交易和進口霧化物(wù)交易；7.電(diàn)子煙産品交易（零售、批發）；8.依據《電(diàn)子煙管理(lǐ)辦法》确認的其他(tā)交易。《交易細則》第五條規定，進出口電(diàn)子煙産品、霧化物(wù)和電(diàn)子煙用(yòng)煙堿應當按有關規定通過平台進行備案。

上述規定幾乎涵蓋了市場中電(diàn)子煙所有交易類型，《交易細則》在區(qū)分(fēn)交易類型時，其标準是交易主體(tǐ)及交易對象。如從産業鏈角度對《細則》适用(yòng)的電(diàn)子煙交易類型進行區(qū)分(fēn)，則我們總結涵蓋以下交易行為(wèi)：

1.電(diàn)子煙上遊環節：煙堿原料的交易、煙堿的交易、進口煙堿的交易；

2.電(diàn)子煙中遊環節：霧化物(wù)交易、進口霧化物(wù)的交易、委托加工交易；

3.電(diàn)子煙下遊環節：電(diàn)子煙産品内銷、零售、批發；

4.電(diàn)子煙進出口行為(wèi)（需備案）。

（二）電(diàn)子煙交易管理(lǐ)平台的交易主體(tǐ)

《交易細則》适用(yòng)于依法取得煙草(cǎo)專賣許可(kě)證的各類市場主體(tǐ)，包括：電(diàn)子煙用(yòng)煙堿原料銷售企業、電(diàn)子煙用(yòng)煙堿生産企業、霧化物(wù)生産企業、電(diàn)子煙生産企業、電(diàn)子煙批發企業（含電(diàn)子煙進口經營企業）、電(diàn)子煙零售經營主體(tǐ)等各類電(diàn)子煙市場主體(tǐ)應當通過平台進行交易。根據《煙草(cǎo)專賣法實施條例》《電(diàn)子煙管理(lǐ)辦法》等規定，未取得煙草(cǎo)專賣許可(kě)證的市場主體(tǐ)不得開展電(diàn)子煙各類交易，取得煙草(cǎo)專賣許可(kě)證的市場主體(tǐ)不得脫離電(diàn)子煙交易平台私下交易，如有違反可(kě)能(néng)會受到煙草(cǎo)專賣部門行政處罰，甚至會有刑事處罰風險。

（三）技(jì )術審評要求及電(diàn)子煙價格形成機制

關于技(jì )術審評，《交易細則》對在電(diàn)子煙交易平台交易的電(diàn)子煙産品設定了兩個條件，其一是電(diàn)子煙産品要通過技(jì )術審評；其二是銷售的電(diàn)子煙産品與通過技(jì )術審評的産品信息要保持一緻。《電(diàn)子煙産品技(jì )術審評實施細則》所稱的“電(diàn)子煙産品”包括煙彈、煙具、一次性電(diàn)子煙以及按照國(guó)家有關标準在一個包裝(zhuāng)單元内銷售的電(diàn)子煙産品等。在中華人民(mín)共和國(guó)境内銷售的電(diàn)子煙産品，應當通過技(jì )術審評。未通過技(jì )術審評的電(diàn)子煙産品，不得上市銷售。 需注意的是，霧化物(wù)、電(diàn)子煙用(yòng)煙堿和電(diàn)子煙用(yòng)煙堿原料均屬于電(diàn)子煙原料，不是電(diàn)子煙産品，需要通過電(diàn)子煙交易平台進行交易，但不作(zuò)技(jì )術審評要求。

關于價格形成機制，《交易細則》明确“堅持市場決定價格，建立完善主要由市場調節的電(diàn)子煙産品價格形成機制”，但不同的産品有不同的定價方法，包括：内銷電(diàn)子煙産品的出廠價、建議零售價由電(diàn)子煙企業自主确定，批發價基于出廠價結合經營管理(lǐ)成本、國(guó)家稅收政策；進口電(diàn)子煙産品的進口價、建議零售價由進口企業與外商協商确定，批發價基于進口價結合經營管理(lǐ)成本、國(guó)家稅收政策；霧化物(wù)、電(diàn)子煙用(yòng)煙堿統一實行價格實行市場調節；電(diàn)子煙用(yòng)煙堿原料的價格政策和标準由國(guó)家煙草(cǎo)專賣行政主管部門制定，煙堿生産企業和煙堿原料銷售企業在價格區(qū)間内協商确定具體(tǐ)交易價格，形成價格備案。可(kě)以看出，電(diàn)子煙生産企業對内銷電(diàn)子煙産品的定價具有自主權，而對出口電(diàn)子煙産品的定價沒有強制性規定。

（四）電(diàn)子煙訂單、合同管理(lǐ)及電(diàn)子煙總量管理(lǐ)要求

《交易細則》對電(diàn)子煙訂單、合同管理(lǐ)進行了詳細規定。類似于電(diàn)子商務(wù)平台，電(diàn)子煙交易合同的簽訂、訂單的确認、交易貨款的結算、售後問題處理(lǐ)等都通過平台處理(lǐ)。“合同内容一般包括當事人的會員名稱、會員代碼、許可(kě)證号、地址、聯系方式，标的物(wù)的名稱、數量、質(zhì)量、價格、包裝(zhuāng)方式、檢驗标準和方法，合同簽訂時間、履行期限、履行地點和方式、支付方式、運輸方式、合同效力、違約責任、解決争議的方法、廉潔協議等條款。”

《交易細則》第十八條則對電(diàn)子煙總量管理(lǐ)要求進行了細化，目的是限制電(diàn)子煙行業的産能(néng)無序擴張，保持市場供需平衡。“總量管理(lǐ)”的提出，始于2022年4月《關于促進電(diàn)子煙産業法治化規範化的若幹政策措施（試行）》提出的要求，“調整優化産業結構，嚴控新(xīn)增産能(néng)，合理(lǐ)控制産能(néng)規模，防止産能(néng)過剩”，“統籌市場需求和有效供給，通過市場準入許可(kě)和總量管理(lǐ)等方式推動實現供需平衡”。其一，電(diàn)子煙用(yòng)煙堿原料采購(gòu)量不得超過國(guó)務(wù)院煙草(cǎo)專賣行政主管部門向企業下達的年度采購(gòu)計劃總量；其二，平台交易量應當符合國(guó)務(wù)院煙草(cǎo)專賣行政主管部門總量管理(lǐ)要求；其三，進口電(diàn)子煙用(yòng)煙堿、霧化物(wù)年度購(gòu)進量不得超過企業年度進口需求量；其四，電(diàn)子煙産品年度銷量不得超過批發企業年度國(guó)産内銷銷量目标和進口銷量目标。

二、新(xīn)《電(diàn)子煙固定資産投資管理(lǐ)細則》的主要内容

（一）新(xīn)《電(diàn)子煙固定資産投資管理(lǐ)細則》适用(yòng)範圍和審查類型

在适用(yòng)範圍上，新(xīn)《電(diàn)子煙固定資産投資管理(lǐ)細則》（以下簡稱“《投資細則》”）幾乎涵蓋電(diàn)子煙産業整個鏈條的固定資産投資。在中國(guó)境内為(wèi)生産電(diàn)子煙産品、霧化物(wù)、電(diàn)子煙用(yòng)煙堿進行固定資産投資，以及開展相關的監督管理(lǐ)活動，均适用(yòng)《投資細則》進行審查。

五種固定資産投資行為(wèi)需要審查：1、為(wèi)設立電(diàn)子煙企業實施的固定資産投資行為(wèi)；2、未取得煙草(cǎo)專賣生産企業許可(kě)證的企業為(wèi)從事電(diàn)子煙産品及原料生産實施的固定資産投資行為(wèi)；3、已取得煙草(cǎo)專賣生産企業許可(kě)證的電(diàn)子煙企業（以下稱持證生産企業）為(wèi)新(xīn)增工廠（分(fēn)廠）等生産點實施的固定資産投資行為(wèi)；4、持證生産企業實施的原址擴建、改建和技(jì )術改造（含生産設備購(gòu)置），遷建，恢複建設等固定資産投資行為(wèi)；5、國(guó)務(wù)院煙草(cǎo)專賣行政主管部門規定的其他(tā)情形。

較2022版《投資細則》發生的重點修改包括：一是删除新(xīn)設企業“從事電(diàn)子煙産品和原料生産”的表述，改為(wèi)隻要是“為(wèi)設立電(diàn)子煙企業實施的固定資産投資”均需審查；二是删除了已取得生産許可(kě)證但産能(néng)超出核準産能(néng)的審查事項；三是删除了已取得專賣許可(kě)證但許可(kě)範圍不包括生産的企業實施電(diàn)子煙産品和原料生産的審查事項；四是新(xīn)增了持證企業新(xīn)增工廠（分(fēn)廠）的審查事項；五是新(xīn)增了持證生産企業原址擴建、改建、技(jì )術改造、遷建、恢複建設等固定資産投資的審查事項。

（二）持證企業原址改擴建、遷建、恢複建設的新(xīn)增規定

《投資細則》第六條規定，持證企業原址改擴建、技(jì )術改造、遷建、恢複建設等行為(wèi)，如不增加新(xīn)的電(diàn)子煙産品及原料生産能(néng)力，電(diàn)子煙企業應當在投資行為(wèi)發生前，需向國(guó)務(wù)院煙草(cǎo)專賣行政主管部門提交申請報告和産能(néng)報告，并将未擴大産能(néng)承諾書等資料通過所在地省級煙草(cǎo)專賣行政主管部門向國(guó)務(wù)院煙草(cǎo)專賣行政主管部門進行備案；項目實施過程受所在地煙草(cǎo)專賣行政主管部門監管；項目實施完成後，需通過所在省級煙草(cǎo)專賣行政主管部門向國(guó)務(wù)院煙草(cǎo)專賣行政主管部門報告項目建設情況。

《投資細則》第七條規定，持證企業原址改擴建、技(jì )術改造、遷建、恢複建設等行為(wèi)，如增加新(xīn)的電(diàn)子煙産品及原料生産能(néng)力應登錄國(guó)務(wù)院煙草(cǎo)專賣行政主管部門政務(wù)服務(wù)行政許可(kě)系統提出審查申請，同時報送5份紙質(zhì)申請報告。

（三）申請不予批準的三種情形

《投資細則》第十條規定，存在下列情形之一的，國(guó)務(wù)院煙草(cǎo)專賣行政主管部門對受理(lǐ)的申請不予批準：1、不符合本細則第九條規定要求的；2、申請材料内容存在不實情形，或申請人存在違反法律法規行為(wèi)的；3、電(diàn)子煙企業近12個月實際産量未達到其最近一次向國(guó)務(wù)院煙草(cǎo)專賣行政主管部門報告生産能(néng)力75%的。

（四）外商投資限制

《投資細則》第十五條規定，“投資行為(wèi)涉及外商投資的，其申請和審查還應符合國(guó)務(wù)院煙草(cǎo)專賣行政主管部門關于電(diàn)子煙外商投資的有關規定。”關于這部分(fēn)的規定，2022年9月02日發布的《設立外商投資電(diàn)子煙相關生産企業審批管理(lǐ)細則》中，對外商在中國(guó)投資電(diàn)子煙生産企業提出了前置審查要求，包括：“外商在中國(guó)境内單獨或與其他(tā)投資者共同投資設立電(diàn)子煙相關生産企業，應報國(guó)家煙草(cǎo)專賣局審查批準後，方可(kě)申請煙草(cǎo)專賣生産企業許可(kě)證。外商在中國(guó)境内投資持有煙草(cǎo)專賣生産企業許可(kě)證的非外商投資企業的股份、股權、财産份額或者其他(tā)類似權益，企業應按程序重新(xīn)申領煙草(cǎo)專賣生産企業許可(kě)證。”

簡而言之，無論外資單獨或共同投資設廠的方式，還是股權收購(gòu)的方式進行投資，均需經過國(guó)家煙草(cǎo)專賣局的前置審批。

三、電(diàn)子煙行業常見的投資、交易合規風險

（一）投資電(diàn)子煙生産企業的合規風險

實踐中，電(diàn)子煙煙草(cǎo)專賣許可(kě)證能(néng)否轉讓，允許以何種形式的“轉讓”以及電(diàn)子煙股權投資後變更許可(kě)證的具體(tǐ)流程等，是投資人主要關心的問題。根據《電(diàn)子煙相關生産企業、批發企業煙草(cǎo)專賣許可(kě)證管理(lǐ)細則》第四十一條第二款規定，“任何企業或者個人不得塗改、僞造、變造煙草(cǎo)專賣許可(kě)證。不得買賣、出租、出借或者以其他(tā)形式非法轉讓煙草(cǎo)專賣許可(kě)證。”

電(diàn)子煙煙草(cǎo)專賣生産許可(kě)證不能(néng)直接買賣、轉讓，但法律并未限制持證的電(diàn)子煙生産企業的股權轉讓行為(wèi)，可(kě)以通過股權投資的方式間接獲取煙草(cǎo)專賣生産許可(kě)。程序上，因股權轉讓涉及到電(diàn)子煙企業主要投資人發生了變更，應當履行煙草(cǎo)專賣許可(kě)證的換證流程，該流程有公開的辦理(lǐ)細則。

此外，在進行電(diàn)子煙生産企業股權投資時，首先應當判斷自身是否屬于國(guó)家煙草(cǎo)專賣局允許的主要出資人，例如列入嚴重違法失信主體(tǐ)名單、存在行賄行為(wèi)供應商名單等經營主體(tǐ)或者違反電(diàn)子煙外商投資有關規定的，不能(néng)成為(wèi)電(diàn)子煙持證企業的主要出資人。符合主要出資人條件的，應與目标公司股東簽署《股權轉讓協議》，再向國(guó)家煙草(cǎo)專賣局提出變更申請，獲取新(xīn)的煙草(cǎo)專賣生産許可(kě)證，并完成工商變更登記。投資人也可(kě)以通過企業合并的方式并購(gòu)一家電(diàn)子煙持證企業，但這種方式可(kě)能(néng)會被認為(wèi)是電(diàn)子煙企業主體(tǐ)本身發生了實質(zhì)性改變，涉及到許可(kě)證的新(xīn)辦或重新(xīn)申領，審批流程存在一定的不确定因素。

（二）電(diàn)子煙原料生産和銷售行為(wèi)的合規風險

實踐中常見的問題有，如何判斷是否具有煙草(cǎo)提取物(wù)或者煙用(yòng)香精(jīng)的生産和銷售資質(zhì)；煙堿的加工、提純、銷售的法律風險；浸膏 、煙膏 、煙草(cǎo)精(jīng)油等的生産和銷售的法律風險；銷售未通過技(jì )術審批的産品的法律風險。

針對上述問題，通常認為(wèi)由于2008年國(guó)家質(zhì)量監督檢驗檢疫總局發布的《食用(yòng)香料香精(jīng)産品生産許可(kě)實施細則》已經于2010年失效，食品用(yòng)香精(jīng)、煙用(yòng)香精(jīng)、化妝品用(yòng)香精(jīng)、餐具洗滌劑用(yòng)香精(jīng)等已經不需要許可(kě)證管理(lǐ)。煙堿、浸膏 、煙膏 、煙草(cǎo)精(jīng)油等物(wù)品，雖不屬于《煙草(cǎo)專賣法實施條例》規定的煙草(cǎo)專賣品，但從危化品監管角度和電(diàn)子煙管理(lǐ)角度，浸膏 、煙膏 、煙草(cǎo)精(jīng)油等“煙草(cǎo)提取物(wù)”涉及到煙堿，其加工生産和銷售可(kě)能(néng)需要辦理(lǐ)危險化學(xué)品生産許可(kě)證。《電(diàn)子煙管理(lǐ)辦法》規定，設立電(diàn)子煙生産企業、霧化物(wù)生産企業和電(diàn)子煙用(yòng)煙堿生産企業等，應當報經國(guó)務(wù)院煙草(cǎo)專賣行政部門審查同意後，方可(kě)按照國(guó)家有關規定批準立項，否則存在較大的行政處罰和刑事追責風險。 

例如，在一宗湖(hú)南益陽審理(lǐ)的刑事案件中，陳某犯罪團夥在未取得煙草(cǎo)專賣生産企業許可(kě)證和危險化學(xué)品生産許可(kě)證的情況下，從他(tā)人手中收購(gòu)烤煙末約2674餘噸，先後在廣西壯族自治區(qū)田東縣、湖(hú)南省桃江縣、江西省高安(ān)市等地設立生産電(diàn)子煙用(yòng)硫酸煙堿的窩點，生産煙堿含量為(wèi)40%的硫酸煙堿68噸，銷售給電(diàn)子煙煙堿企業65.4噸，銷售金額達人民(mín)币2800餘萬元，被人民(mín)法院認定為(wèi)非法收購(gòu)烤煙煙末和非法生産、銷售用(yòng)于生産電(diàn)子煙用(yòng)煙堿的硫酸煙堿行為(wèi)，判處非法經營罪。

此外，非煙草(cǎo)味煙彈存在違反電(diàn)子煙國(guó)家标準，無法通過技(jì )術審評的風險。銷售未通過技(jì )術審評的電(diàn)子煙産品屬于違反部門管理(lǐ)規定的行為(wèi)，例如一些企業為(wèi)獲取盈利，違反對霧化物(wù)的備案配方，私自加工非煙草(cǎo)味煙油，根據電(diàn)子煙溯源規則，調制配方的企業和委托加工企業都會受到行政處罰甚至刑事處罰，具體(tǐ)取決于違法情節。 

（三）煙堿原料交易的合規風險

煙葉屬于煙草(cǎo)專賣法明确的煙草(cǎo)專賣品之一，煙草(cǎo)專賣部門通過實施嚴格的管控計劃監管煙葉的生産、收購(gòu)和調撥行為(wèi)，《煙草(cǎo)專賣法》及實施條例沒有對煙葉的種植和煙葉銷售設定行政處罰，但對擅自收購(gòu)、無證運輸煙葉行為(wèi)設定了行政處罰，實踐中還有法院将擅自收購(gòu)煙葉認定為(wèi)非法經營犯罪的情形。

煙草(cǎo)廢料、廢棄物(wù)是煙堿生産的主要原材料之一。近年來，煙草(cǎo)行政主管部門加強了對煙草(cǎo)廢料的監管，例如加強煙葉收購(gòu)站點的監管，加強煙草(cǎo)工業企業煙葉廢料監管和處理(lǐ)過程監管，提高煙草(cǎo)廢料處置的效率，要求将廢棄煙葉堆放到指定區(qū)域集中銷毀，防止其流入非法渠道。因此，新(xīn)《電(diàn)子煙交易管理(lǐ)細則》明确規定，廢棄煙草(cǎo)專賣品、粗提煙堿等産品不得作(zuò)為(wèi)電(diàn)子煙用(yòng)煙堿原料。煙堿生産企業在于煙草(cǎo)專賣局、煙葉複烤企業、煙葉廢棄物(wù)處置企業進行廢棄煙葉等産品的交易時，要特别注意新(xīn)規的禁止性規定。