《中華人民(mín)共和國(guó)民(mín)辦教育促進法（2018修正）》（以下簡稱“新(xīn)《民(mín)促法》"）規定，除義務(wù)教育學(xué)段外，民(mín)辦學(xué)校的舉辦者可(kě)以自主選擇設立非營利性或者營利性民(mín)辦學(xué)校。2021年9月1日生效的《中華人民(mín)共和國(guó)民(mín)辦教育促進法實施條例》（以下簡稱“新(xīn)《實施條例》"），進一步細化了營利性及非營利性民(mín)辦學(xué)校的分(fēn)類登記、資産與管理(lǐ)、支持與獎勵等相關規定。

根據教育部最新(xīn)發布的《2021年全國(guó)教育事業發展統計公報》，全國(guó)共有各級各類民(mín)辦學(xué)校18.57萬所，占全國(guó)各級各類學(xué)校總數的35.08%，其中學(xué)前教育、義務(wù)教育及高中教育學(xué)段的民(mín)辦學(xué)校占全國(guó)各類民(mín)辦學(xué)校總數的98.50%，構成了我國(guó)民(mín)辦教育事業的大半壁江山[1]。當前，民(mín)辦教育事業發展如火如荼，尤其在新(xīn)《民(mín)促法》及新(xīn)《實施條例》出台後，民(mín)辦學(xué)校的營利性及非營利性分(fēn)類登記制度逐步完善，營利及非營利之區(qū)分(fēn)愈加影響舉辦者的辦學(xué)選擇。盡管除義務(wù)教育學(xué)段外的民(mín)辦學(xué)校可(kě)以依法選擇登記為(wèi)營利性法人，但在辦學(xué)實踐中，諸多(duō)舉辦者出于資産權屬、稅費承擔、優惠政策等因素考慮，仍多(duō)選擇登記為(wèi)非營利性民(mín)辦學(xué)校。

在此背景下，本文(wén)以非營利性民(mín)辦學(xué)校為(wèi)核心，圍繞非營利性民(mín)辦學(xué)校的合規治理(lǐ)之主題，從出資舉辦、校内管理(lǐ)、外部投資及收益等角度出發，為(wèi)非營利性民(mín)辦學(xué)校合規運營框架下的路徑選擇和架構搭建，提供法律視角下的參考方案。

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（一）舉辦者的組織形式及限制條件

根據新(xīn)《民(mín)促法》及新(xīn)《實施條例》的規定，非營利性民(mín)辦學(xué)校的舉辦者應當滿足以下組織形式、主體(tǐ)資格等方面的條件要求：

（1）非營利性民(mín)辦學(xué)校的舉辦者可(kě)以為(wèi)社會組織等法人單位，也可(kě)以是自然人，均應當有良好的信用(yòng)狀況；舉辦者可(kě)以單獨或者聯合舉辦民(mín)辦學(xué)校。

（2）在中國(guó)境内設立的外商投資企業以及外方為(wèi)實際控制人的社會組織不得舉辦、參與舉辦或者實際控制實施義務(wù)教育的民(mín)辦學(xué)校；舉辦其他(tā)類型民(mín)辦學(xué)校的，應當符合國(guó)家有關外商投資的規定。

（3）同時舉辦或者實際控制多(duō)所民(mín)辦學(xué)校的，舉辦者或者實際控制人應當具備與其所開展辦學(xué)活動相适應的資金、人員、組織機構等條件與能(néng)力。

（4）同時舉辦或者實際控制多(duō)所民(mín)辦學(xué)校的，不得改變所舉辦或者實際控制的非營利性民(mín)辦學(xué)校的性質(zhì)，直接或者間接取得辦學(xué)收益。

（5）同時舉辦或者實際控制多(duō)所民(mín)辦學(xué)校的，不得濫用(yòng)市場支配地位，排除、限制競争。

（6）任何社會組織和個人不得通過兼并收購(gòu)、協議控制等方式控制實施義務(wù)教育的民(mín)辦學(xué)校、實施學(xué)前教育的非營利性民(mín)辦學(xué)校。

（7）民(mín)辦學(xué)校及其舉辦者不得以贊助費等名目向學(xué)生、學(xué)生家長(cháng)收取或者變相收取與入學(xué)關聯的費用(yòng)。

（二）舉辦者的出資義務(wù)

民(mín)辦學(xué)校舉辦者的出資方式，與《公司法》規定的有限責任公司股東的出資方式基本一緻。具體(tǐ)而言，舉辦民(mín)辦學(xué)校可(kě)以用(yòng)貨币出資，也可(kě)以用(yòng)實物(wù)、建設用(yòng)地使用(yòng)權、知識産權等可(kě)以用(yòng)貨币估價并可(kě)以依法轉讓的非貨币财産作(zuò)價出資，法律、行政法規規定不得作(zuò)為(wèi)出資的财産除外。

民(mín)辦學(xué)校的舉辦者對民(mín)辦學(xué)校負有類似于公司法項下的股東足額出資及不得抽逃出資的義務(wù)，具體(tǐ)而言，舉辦者應當按時、足額履行對民(mín)辦學(xué)校的出資義務(wù)；民(mín)辦學(xué)校存續期間，舉辦者不得抽逃出資，不得挪用(yòng)辦學(xué)經費。

就舉辦者出資的标準而言，各地市對具體(tǐ)出資金額的要求有所差異。以青島市為(wèi)例，《青島市民(mín)辦中等及以下學(xué)曆教育學(xué)校設置标準》對出資義務(wù)、出資用(yòng)途、出資标準及出資存放管理(lǐ)等事項作(zuò)了明确規定，“舉辦者申請籌設、設立民(mín)辦學(xué)校，應當履行相應的出資義務(wù)，按時足額繳存注冊資金（注冊資本），保證日常工作(zuò)運行和教育教學(xué)活動的開展。注冊資金（注冊資本）數額應當與學(xué)校類别、層次、辦學(xué)規模相适應。小(xiǎo)學(xué)的注冊資金應不低于400萬元、初級中學(xué)的注冊資金應不低于600萬元、普通高級中學(xué)和中等職業教育學(xué)校的注冊資金應不低于1000萬元（上述均不含征地、建設等費用(yòng)），存入民(mín)辦學(xué)校基本賬戶，作(zuò)為(wèi)學(xué)校的流動資金使用(yòng)。"

（三）舉辦者的收益方式

根據新(xīn)《民(mín)促法》的規定，非營利性民(mín)辦學(xué)校的舉辦者不得取得辦學(xué)收益，學(xué)校的辦學(xué)結餘全部用(yòng)于辦學(xué)；營利性民(mín)辦學(xué)校的舉辦者可(kě)以取得辦學(xué)收益，學(xué)校的辦學(xué)結餘依照公司法等有關法律、行政法規的規定處理(lǐ)。盡管非營利性學(xué)校的舉辦者不得以辦學(xué)結餘的方式獲取收益，但可(kě)通過縣級以上地方人民(mín)政府設立的民(mín)辦教育發展專項資金，申領用(yòng)于獎勵舉辦者的款項。

舉辦者投身于民(mín)辦教育事業，往往出于公益初心及教育情懷，當前非營利性民(mín)辦學(xué)校的舉辦者不得獲取辦學(xué)收益的大背景，更是要求舉辦者回歸教育的公益屬性，不得将非營利性民(mín)辦學(xué)校作(zuò)為(wèi)其營利的手段。因此，在現行法律框架下，非營利性民(mín)辦學(xué)校的舉辦者獲取“收益"的方式，主要包括：（1）舉辦者通過在民(mín)辦學(xué)校任董事或理(lǐ)事等職務(wù)獲取合理(lǐ)薪酬；（2）通過舉辦民(mín)辦學(xué)校獲取配套商業地産開發機會，實現房地産開發項目的收益和增值。

（一）舉辦者、出資人及投資者之關系辨析

在2016年《民(mín)促法》出台之前，2013年《民(mín)促法》及2002年《民(mín)促法》同時存在“舉辦者"和“出資人"兩個概念。“舉辦者"是經登記獲取的身份，确認民(mín)辦學(xué)校舉辦者身份，是我國(guó)法律賦予有關行政主管部門特有的權力，屬行政許可(kě)内容。[2]“出資人"是指以貨币、資産等方式向民(mín)辦學(xué)校出資的主體(tǐ)，出資人身份無須登記獲取。2013年《民(mín)促法》及2002年《民(mín)促法》第五十一條[3]規定，“出資人"可(kě)以獲取合理(lǐ)回報。在實踐中，“出資人"可(kě)能(néng)與“舉辦者"身份重合，也可(kě)能(néng)相分(fēn)離，在二者身份不重合時，獲得合理(lǐ)回報的主體(tǐ)是出資人而非舉辦者，二者身份重合時，出資人不會因為(wèi)其同時具備舉辦者身份而影響從民(mín)辦學(xué)校獲取盈餘分(fēn)配的權利。[4]

2016年《民(mín)促法》出台後，“出資人"的概念已不複存在，新(xīn)修訂的《民(mín)促法實施條例》中亦無“出資人"的相關規定。由于各地市對民(mín)辦學(xué)校舉辦者應當繳納的開辦資金标準的要求往往較低，而為(wèi)了滿足學(xué)校的建設标準和正常運營，需要向民(mín)辦學(xué)校投入大量資金，“投資者"恰能(néng)以提供資産或資金的方式參與民(mín)辦學(xué)校的建設及運營。

新(xīn)舊民(mín)辦教育促進法體(tǐ)系項下，均無有關“投資者"的具體(tǐ)規定，但在實踐中，“投資者"通常指以出租、融資租賃、借款等方式向民(mín)辦學(xué)校提供投資支持并獲取相應收益的營利主體(tǐ)。作(zuò)為(wèi)民(mín)辦教育事宜的重要參與主體(tǐ)，“投資者"如何在當前法律框架下參與非營利性民(mín)辦學(xué)校的投資并如何以合規的方式獲取相應收益，将成為(wèi)民(mín)辦學(xué)校合規運營中的重要問題。

（二）投資者的投資方式

在實踐中，投資者通常會通過以下方式對民(mín)辦學(xué)校進行投資：（1）出租土地使用(yòng)權或房産；（2）出租或以融資租賃方式提供教學(xué)硬件、教育設備、教學(xué)軟件系統等軟硬件設施設備；（3）向民(mín)辦學(xué)校提供借款等。

（三）投資行為(wèi)應當遵循關聯交易的相關規定

在進行非營利性民(mín)辦學(xué)校合規運營的機構搭建時，首先應當關注該民(mín)辦學(xué)校的辦學(xué)學(xué)段，根據新(xīn)《民(mín)促法實施條例》第四十五條的規定，如屬于實施義務(wù)教育的學(xué)校，則一律禁止關聯交易；如屬于實施非義務(wù)教育的學(xué)校，則不論非營利性還是營利性均允許關聯交易，但需要遵守公開、公平、公允的原則。為(wèi)了合理(lǐ)甄别可(kě)依法參與的涉民(mín)辦學(xué)校交易事項，投資者應當準确判定投資者與民(mín)辦學(xué)校之間是否具有關聯關系。

就非營利性民(mín)辦學(xué)校而言，根據《<民间非营利组织会计制度>若幹問題的解釋》（财會〔2020〕9号）第十二條第（二）款及新(xīn)《實施條例》第四十五條第三款的規定，非營利性民(mín)辦學(xué)校的關聯方如下圖所示[5]：

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因此，如投資者與民(mín)辦學(xué)校之間無任何關聯關系，則投資者與民(mín)辦學(xué)校之間的交易無禁止性規定的限制；如投資者與民(mín)辦學(xué)校之間存在關聯關系，且該民(mín)辦學(xué)校屬于實施非義務(wù)教育的學(xué)校，則在遵循公開、公平、公允的原則的前提下，投資者可(kě)與民(mín)辦學(xué)校開展關聯交易；如投資者與民(mín)辦學(xué)校之間存在關聯關系，但該民(mín)辦學(xué)校屬于實施義務(wù)教育的學(xué)校，則投資者不得與民(mín)辦學(xué)校開展任何形式的關聯交易。

（四）投資者的收益方式

鑒于投資者有多(duō)種投資方式，投資者獲取收益的方式也會有所差異，但整體(tǐ)而言，投資者獲取的通常是穩定固定收益，在搭建民(mín)辦學(xué)校運營架構時，可(kě)以考慮以投資額為(wèi)基數，綜合考慮市場價格、折舊率、投入回收期限等因素，測算年化固定收益率。

（五）關于投資架構的建議

考慮到投資行為(wèi)應當遵循關聯交易的相關規定，為(wèi)了盡可(kě)能(néng)減小(xiǎo)關聯交易對投資的影響，确保民(mín)辦學(xué)校的合規運營，我們建議民(mín)辦學(xué)校及投資者應當合理(lǐ)籌劃交易架構，實現投資者與舉辦者身份的隔離，避免因投資者與舉辦者主體(tǐ)同一或者投資者為(wèi)舉辦者的關聯方，緻使投資者對民(mín)辦學(xué)校的投資活動受到關聯交易相關規定的限制。

新(xīn)舊《民(mín)促法》及實施條例等相關法律法規均無與民(mín)辦學(xué)校“管理(lǐ)者"相關的規定，“管理(lǐ)者"不是具有明确的法律意義的概念，但《民(mín)促法》《民(mín)促法實施條例》及國(guó)務(wù)院、各省市的規範性文(wén)件中有與“管理(lǐ)"相關的内容。《民(mín)促法》語境下的“管理(lǐ)"是指以民(mín)辦學(xué)校的校長(cháng)為(wèi)核心、以董事會（理(lǐ)事會）和監事（會）為(wèi)依托，開展的教育教學(xué)和行政管理(lǐ)工作(zuò)，該等“管理(lǐ)"更側重于學(xué)校内部治理(lǐ)。在民(mín)辦學(xué)校運營實踐中，為(wèi)了提高管理(lǐ)水平及運營效率，民(mín)辦學(xué)校普遍存在大量的“外部管理(lǐ)事項"：衆多(duō)民(mín)辦學(xué)校會将教學(xué)、培訓、招采等管理(lǐ)事務(wù)，委托第三方代為(wèi)履行或提供服務(wù)。本節讨論的“管理(lǐ)"，主要圍繞該等“外部管理(lǐ)事項"。

（一）管理(lǐ)者的管理(lǐ)内容及方式

在實踐中，管理(lǐ)者具備專業的服務(wù)團隊，可(kě)以高效地實現專人專事、統一管理(lǐ)、統一調配，因此，民(mín)辦學(xué)校通常會将以下事項委托給第三方管理(lǐ)者：（1）教學(xué)類：課程研發、教案編纂、學(xué)研活動設計實施等；（2）培訓類：新(xīn)員工培訓、教職工進修等；（3）服務(wù)類：後勤管理(lǐ)（車(chē)隊、餐廳、超市等）、統一招采（教材、校服、文(wén)具等）、裝(zhuāng)訂印刷等。

在市場競争模式下，為(wèi)了向民(mín)辦學(xué)校提供優質(zhì)的管理(lǐ)服務(wù)，管理(lǐ)者一般會通過組建專業團隊的方式，從事課程研發、信息化服務(wù)、培訓、餐飲、車(chē)隊調度等服務(wù)。

（二）管理(lǐ)行為(wèi)應當遵循關聯交易的相關規定

管理(lǐ)者在提供管理(lǐ)服務(wù)過程中，也應當遵循關聯交易相關規定，關聯方認定、關聯交易限制等内容與投資者部分(fēn)一緻，詳見本文(wén)第二章第（三）節“投資行為(wèi)應當遵循關聯交易的相關規定"。

（三）管理(lǐ)者的收益方式

相較于投資者“隻投不管"的參與方式，管理(lǐ)者會實際參與民(mín)辦學(xué)校的日常管理(lǐ)事務(wù)，其管理(lǐ)服務(wù)水平會對民(mín)辦學(xué)校的辦學(xué)質(zhì)量産生較大影響，因此，管理(lǐ)者獲取收益的方式也與投資者存在一定差異。

通常而言，管理(lǐ)者的收益方式為(wèi)獲取固定收益，該固定收益會根據管理(lǐ)服務(wù)内容、市場價格等因素确定。為(wèi)了充分(fēn)調動管理(lǐ)者的積極性，盡可(kě)能(néng)提升管理(lǐ)者的管理(lǐ)服務(wù)水平，民(mín)辦學(xué)校的管理(lǐ)者也可(kě)以采取“固定收益+結果報酬"的收益方式。“結果報酬"可(kě)以按照以下方式計取：（1）“結果報酬"的設置目的是體(tǐ)現管理(lǐ)者提供的管理(lǐ)服務(wù)為(wèi)民(mín)辦學(xué)校帶來的價值增值，認可(kě)管理(lǐ)者為(wèi)民(mín)辦學(xué)校價值增值的貢獻；（2）“結果報酬"可(kě)以在民(mín)辦學(xué)校每年度結算後，将可(kě)分(fēn)配年度結餘按照一定比例，以獎勵金的形式分(fēn)配給管理(lǐ)者；（3）“結果報酬"的計取比例應當遵循公平合理(lǐ)的原則，根據管理(lǐ)服務(wù)為(wèi)民(mín)辦學(xué)校帶來的增值價值确定，确保“物(wù)有所值"，實現“結果報酬"與增值部分(fēn)相匹配。

（四）關于管理(lǐ)架構的建議

關于管理(lǐ)者合理(lǐ)籌劃交易架構的建議，與投資者部分(fēn)一緻，詳見本文(wén)第二章第（五）節“關于投資架構的建議"。

（一）校内管理(lǐ)層的構成及産生方式

民(mín)辦學(xué)校的校内管理(lǐ)層主要包括董事/理(lǐ)事、校長(cháng)、副校長(cháng)及教務(wù)主任等中高層管理(lǐ)人員，是民(mín)辦學(xué)校内部管理(lǐ)的核心力量，其産生方式及任職要求如下：

（1）學(xué)校理(lǐ)事會或者董事會由舉辦者或者其代表、校長(cháng)、教職工代表等人員組成，其中三分(fēn)之一以上的理(lǐ)事或者董事應當具有五年以上教育教學(xué)經驗。

（2）學(xué)校理(lǐ)事會或者董事會由五人以上組成，設理(lǐ)事長(cháng)或者董事長(cháng)一人。理(lǐ)事長(cháng)、理(lǐ)事或者董事長(cháng)、董事名單報審批機關備案。

（3）民(mín)辦學(xué)校參照同級同類公辦學(xué)校校長(cháng)任職的條件聘任校長(cháng)，年齡可(kě)以适當放寬；民(mín)辦學(xué)校校長(cháng)依法獨立行使教育教學(xué)和行政管理(lǐ)職權。

（4）民(mín)辦學(xué)校内部組織機構的設置方案由校長(cháng)提出，報理(lǐ)事會、董事會或者其他(tā)形式決策機構批準。

（5）民(mín)辦學(xué)校的法定代表人由理(lǐ)事長(cháng)、董事長(cháng)或者校長(cháng)擔任。

（二）校内管理(lǐ)層的收益方式

民(mín)辦學(xué)校的校内管理(lǐ)層人員依法由民(mín)辦學(xué)校聘任或雇用(yòng)，二者之間屬于聘任關系或勞動合同關系。作(zuò)為(wèi)民(mín)辦學(xué)校的内部管理(lǐ)人員，校内管理(lǐ)層對民(mín)辦學(xué)校的校内治理(lǐ)水平、辦學(xué)質(zhì)量及學(xué)校聲譽均會産生直接影響。

為(wèi)了實現良好的内部治理(lǐ)效果，可(kě)以采取“固定薪資+獎金"的薪酬機制激勵不同職級的人員。其中，根據人員職務(wù)、級别、工作(zuò)年限等因素，确定管理(lǐ)層人員的固定薪資；在民(mín)辦學(xué)校每年度結算後，将可(kě)分(fēn)配年度結餘按照一定比例，以獎勵金的形式分(fēn)配給校内管理(lǐ)層作(zuò)為(wèi)結果報酬。

（三）關于内部管理(lǐ)層架構的建議

1. 在設置董事會/理(lǐ)事會人員組成結構時，舉辦者應當充分(fēn)考慮學(xué)校決策機關的有效運行。在實踐中，舉辦者出資舉辦了民(mín)辦學(xué)校後，被學(xué)校管理(lǐ)層架空、對民(mín)辦學(xué)校失控的情況時有發生。為(wèi)了避免出現前述風險，我們建議：（1）舉辦者應當充分(fēn)利用(yòng)法律賦予的合法權利，通過親自任職或委派代表的方式，擔任民(mín)辦學(xué)校的董事/理(lǐ)事；（2）在符合法律規定的前提下，舉辦者可(kě)以占據董事會/理(lǐ)事會的多(duō)數席位；（3）在學(xué)校章程中，合理(lǐ)設置董事會/理(lǐ)事會職權範圍、表決方式等條款，實現舉辦者對民(mín)辦學(xué)校重大事項的實際控制。

2. 合理(lǐ)安(ān)排校長(cháng)、理(lǐ)事、董事、監事、财務(wù)負責人等關鍵人員任職，避免對投資者、管理(lǐ)者産生關聯交易的限制。前述關鍵人員及其關系密切的近親屬以及前述所有人員控制、共同控制或施加重大影響的相關各方，均是民(mín)辦學(xué)校的關聯方。加之，投資者、管理(lǐ)者參與民(mín)辦學(xué)校運營的交易行為(wèi)，均應當遵循關聯交易的相關規定。為(wèi)了确保民(mín)辦學(xué)校的合規運營，我們建議：合理(lǐ)安(ān)排校長(cháng)、理(lǐ)事、董事、監事、财務(wù)負責人等關鍵人員任職，避免前述人員與投資者、管理(lǐ)者之間存在關聯關系，以防出現投資者、管理(lǐ)者參與民(mín)辦學(xué)校運營受到限制的不利情況。

2022年《政府工作(zuò)報告》明确指出，應當進一步促進教育公平和質(zhì)量提升，切實保障和改善民(mín)生，加快社會事業發展，民(mín)辦教育正是促進實現教育公平和保障民(mín)生的重要參與力量。新(xīn)《民(mín)促法》及實施條例出台後，非營利性民(mín)辦學(xué)校不得獲取辦學(xué)收益成為(wèi)民(mín)辦教育發展的新(xīn)形勢。

在此背景下，非營利性民(mín)辦學(xué)校的合規治理(lǐ)體(tǐ)現在各方主體(tǐ)參與民(mín)辦學(xué)校運營的方方面面。民(mín)辦學(xué)校及其舉辦者、投資者、管理(lǐ)者及校内管理(lǐ)層，均應當充分(fēn)了解法律法規的規定，明确自身職責及定位，以合理(lǐ)合規的方式參與運營、獲取收益，為(wèi)我國(guó)民(mín)辦教育事業的長(cháng)遠(yuǎn)健康發展貢獻力量。