2016年11月7日，《中華人民(mín)共和國(guó)民(mín)辦教育促進法》經修正後頒布，與之配套的新(xīn)《實施條例》本應随後出台，但是其修訂數易其稿，曆時近三年才正式發布。其中，關于關聯交易的主要規則也幾經修改，具體(tǐ)變化如下：

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征求意見稿的主要規範對象是非營利性民(mín)辦學(xué)校，提出了"公開、公平、公允"的交易原則，要求學(xué)校建立利益關聯方交易的"信息披露制度"和"回避表決制度"，并定義了什麽是利益關聯方。

送審稿對征求意見稿的内容進行了變更，主要有兩點變化：一是适用(yòng)範圍擴大到所有的民(mín)辦學(xué)校，不區(qū)分(fēn)營利性與非營利性；二是新(xīn)增相關部門對"關聯交易協議"進行監管，對涉及重大利益或者長(cháng)期、反複執行的協議進行審計。

新(xīn)《實施條例》對送審稿的内容再次進行調整，最大的變化是首次明确禁止實施義務(wù)教育的民(mín)辦學(xué)校進行關聯交易；其次是就關聯交易協議監管，删除了審查範圍的要求，增加對審查時間的要求，即按年度審查；再次是将"回避表決"改為(wèi)"規範決策"；最後是利益關聯方的内涵增加了校長(cháng)和财務(wù)負責人。

簡單總結新(xīn)《實施條例》關聯交易的主要規則就是，實施義務(wù)教育的學(xué)校禁止關聯交易，實施非義務(wù)教育的學(xué)校，不論非營利性還是營利性均允許關聯交易，但需要遵守公開、公平、公允的原則。

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從關聯交易構成要素分(fēn)析，關聯交易的發生需同時具備兩個條件：一是存在利益關聯方，二是存在交易行為(wèi)。那麽，我們首先需要界定什麽是民(mín)辦學(xué)校的利益關聯方。

新(xīn)《實施條例》第四十五條第三款規定，利益關聯方是指民(mín)辦學(xué)校的舉辦者、實際控制人、校長(cháng)、理(lǐ)事、董事、監事、财務(wù)負責人等以及與上述組織或者個人之間存在互相控制和影響關系、可(kě)能(néng)導緻民(mín)辦學(xué)校利益被轉移的組織或者個人。

該條款以"列舉+兜底"的方式定義了什麽是關聯方。因此，我們有必要分(fēn)析，除明确列舉主體(tǐ)外，民(mín)辦學(xué)校的關聯方還包括哪些，營利性學(xué)校與非營利性學(xué)校的關聯方有哪些區(qū)别。

根據《公司法》第二百一十六條的規定，關聯關系是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理(lǐ)人員與其直接或者間接控制的企業之間的關系，以及可(kě)能(néng)導緻公司利益轉移的其他(tā)關系；但是，國(guó)家控股的企業之間不僅因為(wèi)同受國(guó)家控股而具有關聯關系。高級管理(lǐ)人員包括公司的經理(lǐ)、副經理(lǐ)、财務(wù)負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規定的其他(tā)人員。

《企業會計準則第36号--關聯方披露》（财會〔2006〕3号，以下簡稱"《會計準則36号》"）第三條、第四條[1]則對企業的關聯方進行了更加具體(tǐ)的規定。

綜合《會計準則36号》《公司法》和新(xīn)《實施條例》相關規定可(kě)知，營利性民(mín)辦學(xué)校的關聯方如下圖所示：

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需要注意的是，《公司法》的關聯方與新(xīn)《實施條例》列舉的關聯方存在一定差别。《公司法》僅規定控股股東是公司的關聯方，并非全體(tǐ)股東都是關聯方，新(xīn)《實施條例》則規定全體(tǐ)舉辦者都是學(xué)校的關聯方；相較于《公司法》規定的總經理(lǐ)、副總經理(lǐ)，新(xīn)《實施條例》中的民(mín)辦學(xué)校并沒有對應職務(wù)，如果學(xué)校确實設置了該職務(wù)，從合規角度出發，可(kě)以在學(xué)校章程中明确總經理(lǐ)、副總經理(lǐ)的職責并将其認定為(wèi)學(xué)校的關聯方。

《<民间非营利组织会计制度>若幹問題的解釋》（财會〔2020〕9号，以下簡稱"《民(mín)非會計制度解釋》"）第十二條第（二）款[2]規定了民(mín)間非營利組織的關聯方的定義并進行了明确列舉，結合新(xīn)《實施條例》第四十五條第三款，我們可(kě)以大緻确定非營利性民(mín)辦學(xué)校的關聯方如下圖所示：

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由此可(kě)見，非營利性民(mín)辦學(xué)校與營利性民(mín)辦學(xué)校的關聯方并不完全一緻。我們建議民(mín)辦教育企業根據自己的實際情況，認真判别、梳理(lǐ)學(xué)校的關聯方，準确判斷關聯方有利于進行合規交易。

我國(guó)《民(mín)辦教育促進法（2018修正）》（以下簡稱"新(xīn)《民(mín)促法》"）和新(xīn)《實施條例》沒有規定關聯交易的定義，《民(mín)非會計制度解釋》第十二條第（三）款與《企業會計準36号》第七條關于"關聯方交易"的規定一緻。關聯方交易，是指關聯方之間轉移資源、勞務(wù)或義務(wù)的行為(wèi)，而不論是否收取價款。在舉例說明關聯交易的通常類型時，兩份文(wén)件規定略有差異，具體(tǐ)情況如下：

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雖然從上述文(wén)件看，營利性與非營利性民(mín)辦學(xué)校的關聯交易類型略有不同，但是慎重起見，我們理(lǐ)解民(mín)辦學(xué)校可(kě)以章程約定的形式，将上述所有交易類型都列為(wèi)關聯交易，更大程度地保護學(xué)校和師生權益。

結合我國(guó)民(mín)辦學(xué)校辦學(xué)的實際情況，較為(wèi)常見的關聯交易有以下六類：

第一類，提供教育咨詢或教學(xué)管理(lǐ)服務(wù)。通常情況是舉辦者直接或間接持股成立教育咨詢公司，學(xué)校委托該公司全權負責學(xué)校日常教學(xué)管理(lǐ)工作(zuò)，該公司則以收取管理(lǐ)費的方式從學(xué)校取得收益，有些管理(lǐ)費之高幾乎等于學(xué)校的全部辦學(xué)收益。

第二類，提供教育咨詢外的其他(tā)服務(wù)或銷售商品。舉辦者聯合或單獨成立物(wù)業管理(lǐ)公司、餐飲酒店(diàn)公司、教學(xué)設備公司，民(mín)辦學(xué)校向其購(gòu)買各種商品和服務(wù)并支付費用(yòng)。如學(xué)校的宿舍、食堂和物(wù)業等可(kě)以由此類關聯方負責管理(lǐ)運營，又如學(xué)校的教學(xué)設備、教學(xué)儀器和辦公用(yòng)品等可(kě)以從此類關聯方處采購(gòu)。

第三類，資金借貸及擔保。根據《民(mín)法典》的規定，非營利性學(xué)校的教育設施不得抵押。當遇到學(xué)校建設和流動資金短缺，有的舉辦者以自有資金向學(xué)校提供借款并收取利息，也有的舉辦者以學(xué)校信譽作(zuò)為(wèi)背書，向金融機構進行融資，所借入的資金則由學(xué)校使用(yòng)并支付相應的利息。另一方面，現實中也存在舉辦者挪用(yòng)學(xué)校資金，或無償占用(yòng)學(xué)校借貸資金而将高額利息攤入學(xué)校财務(wù)費用(yòng)的情況。

第四類，租賃。關聯方将登記其名下的土地、房屋以租賃方式提供給學(xué)校使用(yòng)，然後由學(xué)校向關聯方支付相應的資金，而租金往往都由關聯方自行決定。

第五類，商标許可(kě)使用(yòng)。關聯方擁有某個教育領域的商标或品牌，授權民(mín)辦學(xué)校使用(yòng)，學(xué)校向其支付許可(kě)使用(yòng)費。

第六類，關鍵管理(lǐ)人員薪酬。因為(wèi)非營利民(mín)辦學(xué)校的舉辦者不得取得辦學(xué)收益，因此，在學(xué)校任職并獲得高額薪酬成為(wèi)某些舉辦者變相獲得收益的途徑，有的舉辦者還在學(xué)校治理(lǐ)的各個關鍵環節（如董事、财務(wù)負責人）安(ān)排與自己關系密切的家庭成員任職，由學(xué)校向其支付薪酬。

結合前述對學(xué)校關聯方的界定，我們理(lǐ)解，民(mín)辦教育企業可(kě)以綜合考慮學(xué)校日常交易需求，對現有關聯交易進行梳理(lǐ)評估，重新(xīn)确定每類關聯交易的必要性，重新(xīn)審視每次關聯交易的合理(lǐ)性，解決潛在的不合規問題。當然，相關權利人也可(kě)以通過調整股權架構等方式改變關聯方的認定，從而實現合規交易的目的，滿足相關政府部門的監管要求。