債務(wù)重組作(zuò)為(wèi)困境企業的有效救濟路徑，本質(zhì)是債權人與債務(wù)人通過制定債務(wù)重組方案的方式，就債權債務(wù)重新(xīn)做出安(ān)排。而在實踐中，債務(wù)重組方案的執行情況往往是由方案本身的可(kě)行性、方案執行過程中的管理(lǐ)與實時協調、方案實施的彈性空間等多(duō)個方面決定的。本文(wén)将從這幾個方面作(zuò)簡要分(fēn)析，提出一定思考與借鑒。

一、關于債務(wù)重組

現階段，國(guó)内尚未建立起完整的調整企業債務(wù)重組行為(wèi)的法律規範，對于“債務(wù)重組"的釋義，主要出現在會計及稅務(wù)層面。根據《企業會計準則第12号——債務(wù)重組》的相關規定，債務(wù)重組是指在不改變交易對手方的情況下，經債權人和債務(wù)人協定或法院裁定，就清償債務(wù)的時間、金額或方式等重新(xīn)達成協議的交易。而根據《關于企業重組業務(wù)企業所得稅處理(lǐ)若幹問題的通知》（财稅〔2009年〕59号）規定，債務(wù)重組是在債務(wù)人發生财務(wù)困難的情況下，債權人按照其與債務(wù)人達成的書面協議或者法院裁定書，就其對債務(wù)人的債務(wù)做出讓步，通過重組以優化企業資産質(zhì)量，從而實現資産價值的提升并獲得收益的行為(wèi)。

因此，債務(wù)重組更多(duō)的是一種債權人與債務(wù)人相互妥協讓步，延遲實現利益的行為(wèi)。在實踐操作(zuò)中，債務(wù)重組通常出現在企業經營已發生重大困難的時期，此時債權人的讓步更多(duō)是基于兩權相害取其輕，因此，我們在制定方案時應特别關注方案的可(kě)行性。方案的可(kě)行性體(tǐ)現的是針對性及利益平衡性：首先要對債務(wù)人的基本情況進行分(fēn)析，對債務(wù)的化解才具有針對性，才可(kě)能(néng)得到債務(wù)人的支持；其次需要預留債權人實現後期利益的空間，才不至于出現實施過程中多(duō)方考量決定以違約方式保存現有利益，或實際情況下無法完成相關義務(wù)的情形。

二、債務(wù)重組方案的可(kě)行性關注

根據《企業會計準則第12号——債務(wù)重組》的規定，債務(wù)重組的方式主要包括“以資産清償債務(wù)、将債務(wù)轉為(wèi)資本，修改其他(tā)債務(wù)條件（包括但不限于延長(cháng)債務(wù)償還期限、延長(cháng)債務(wù)償還期限并加收利息、延長(cháng)債務(wù)償還期限并減少債務(wù)本金或債務(wù)利息）"，或組合使用(yòng)以上方式。但是，使用(yòng)每一種方式都是建立在一定基礎上的，下文(wén)将簡要分(fēn)析各種方式中的關注點：

1. 關于以資産清償債務(wù)的方式

債務(wù)人通過處置資産以清償債務(wù)，包括債務(wù)人通過資産處置變現後的現金、“以物(wù)抵債"即轉讓其資産給債權人以清償債務(wù)等方式，債務(wù)人用(yòng)于償債的資産通常是已經在資産負債表中确認的資産。

以資産清償債務(wù)方案的可(kě)行性，是建立在對債務(wù)企業及項目進行全面深入的調查，充分(fēn)了解企業資産負債情況及項目運行情況的基礎上的，由此綜合評估項目開展的可(kě)行性，并對債務(wù)企業資産進行估值。通常情況下，需要律師、會計師對債務(wù)企業進行法律及财務(wù)盡職調查，并基于盡職調查的結果，協助債務(wù)人、債權人确定符合法律規定及商業基本邏輯的以資産處置清償債務(wù)的具體(tǐ)方案。債務(wù)人、債權人及購(gòu)買相關資産的其他(tā)第三方(如有)就此簽署相關協議，并辦理(lǐ)資産轉讓相關手續。

如在華夏幸福2021年債務(wù)重組項目中，廊坊市政府幫助公司協調金融機構，并對公司資産及負債情況進行了深入的調查，在此前提下，制定并執行了出售資産的方案，實現資金回籠約750億元，其中安(ān)排約570億元用(yòng)于現金償付金融債務(wù)，出售資産帶走約500億元金融債務(wù)的方案措施。[1]

需要特别注意的是，通常債務(wù)重組中的債務(wù)人的資産會存在質(zhì)押、抵押等權利負擔，還可(kě)能(néng)存在查封及多(duō)輪查封的情況，如拟通過處置資産方式降低債務(wù)的，需要對處置資産存在的各項限制的解決做出通盤考量，至少需要包括以下三個方面的内容：（1）需要律師等專業機構對各債權人就資産所享有的各項優先權的順序及範圍進行梳理(lǐ)，對資産可(kě)能(néng)為(wèi)各項債權實現提供的保障程度進行論證，努力消除或至少降低各債權人參與本次債務(wù)重組可(kě)能(néng)會有更大損失的擔憂，或為(wèi)其提供更大程度實現債權或實現更多(duō)利益的空間，如考慮在方案中将有财産擔保優先債權人、查封債權人按照優先級順序和查封順序設立不同的受益順位或份額；（2）需要律師等專業機構就相關資産多(duō)重查封的具體(tǐ)情況進行分(fēn)析，如拟因相關投資交易安(ān)排需解除資産上的所有查封，則在前查封的債權人可(kě)能(néng)存在其查封被解除後，相關查封優先順序被其他(tā)債權人獲得進而使其債權得不到保障之顧慮。因此可(kě)以通過說服并解除順序在後的輪候查封債權人的查封等方式，消除在前查封的債權人因解除查封可(kě)能(néng)損害債權的擔憂；（3）需要律師及會計師等對債務(wù)人資産及項目進行更為(wèi)細緻的核查，并需要債務(wù)人對其資産的現實情況進行充分(fēn)披露，以便關于資産處置限制的解決方案可(kě)以實現其解除限制的目的，避免出現意外債權人進行新(xīn)的查封，或其他(tā)導緻資産處置存在障礙的情況。此外，在方案設計時，也可(kě)以通過與資産受讓方簽署相關協議，約定資産受讓方的資金先行支付至債務(wù)人共管或監管賬戶，後進行查封解除及抵押權滌除等相關操作(zuò)，以打消資産查封債權人或優先權人解除權利限制的相關顧慮。

2. 關于将債務(wù)轉為(wèi)資本的方式

将債務(wù)轉為(wèi)資本指債權人依據其持有的債權，按照一定比例，轉為(wèi)債務(wù)人企業的股本或實收資本。将債務(wù)轉為(wèi)資本後，債權人與債務(wù)人的借貸關系将轉為(wèi)權益關系，債權人成為(wèi)股東後，若後期公司不良資産被盤活，未來債權人便可(kě)以獲得更多(duō)的回報。但該種方案中，債權人通常會特别關注以下兩點：（1）資本的流動性，如為(wèi)上市公司股票、信托份額等具有流動性的資本，債權人往往會更願意接受；（2）資本未來的增值空間，如該資本所在行業正處于一個勃發狀态，或債務(wù)人本身處于上市申報準備階段或在有限時間内将可(kě)能(néng)實現上市。

該種方式下，通常需要律師梳理(lǐ)債務(wù)人所有債務(wù)的基本情況。先由評估師、審計師對債務(wù)人資産進行評估、審計，确定企業價值；而後由律師協助債務(wù)人與債權人進行多(duō)輪次溝通、談判，确定債權人債轉股的價格、債權人轉股後享有的特别權利（非上市階段）等；接着由債務(wù)人、債權人簽署相關協議、公司章程，并辦理(lǐ)工商變更登記等手續。

在債務(wù)轉為(wèi)資本的方案中，需要特别注意債權人持股方式的安(ān)排，如由其直接持股，可(kě)能(néng)會導緻企業在做重大決策的時候，難以形成較為(wèi)統一的意見，不一定有利于企業快速恢複及高速發展。因此，在特定情況下，可(kě)以安(ān)排債權人通過持有信托計劃份額或設立有限合夥企業形式的持股平台的方式，間接持有債務(wù)人股權。

3. 關于修改其他(tā)債務(wù)條件的方式

修改債權和債務(wù)的其他(tā)條款，是債務(wù)人不以資産清償債務(wù)，也不将債務(wù)轉為(wèi)權益工具，而是改變債權和債務(wù)的其他(tā)條款的債務(wù)重組方式，如調整債務(wù)本金，改變債務(wù)利息，變更還款期限等。經修改其他(tā)條款的債權和債務(wù)分(fēn)别形成重組債權和重組債務(wù)。

修改其他(tā)債務(wù)條件的方式主要分(fēn)為(wèi)兩種：一種是明面上的折扣，調整債務(wù)本金，即豁免一部分(fēn)債務(wù)，該種方式對債務(wù)人而言是更為(wèi)直接的減負；另一種是暗折扣，包含改變債務(wù)利息，變更還款期限等，這種方式雖然沒有直接解決債務(wù)人本金債務(wù)問題，隻是給了債務(wù)人喘息的機會，但對于債務(wù)負擔超級巨大的債務(wù)人而言，改變債務(wù)利息及變更還款期限，實質(zhì)上免除了巨額利息及逾期利息，這也是一個非常有價值的轉機。如某上市公司在進行重整時首先與債權人進行溝通，降低債務(wù)利息，變更還款期限，據其統計，該公司每年需要支付的利息約3億元，而公司2021年營業收入僅7億多(duō)，淨利潤約為(wèi)負3.7億元。而在三九醫(yī)藥債務(wù)重組過程中，債權人同意以下事項：豁免所有三九醫(yī)藥層面重組債務(wù)相關的罰息及複利，解除三九醫(yī)藥對相關重組債務(wù)的擔保責任，解除所有與三九醫(yī)藥層面重組債務(wù)相關的抵押、質(zhì)押及查封、凍結，并對其提起的所有與重組債務(wù)相關的訴訟案件、仲裁案件及執行案件予以撤訴或撤銷執行申請。這些事項對于三九醫(yī)藥恢複生機具有重要意義。[2]

在修改債務(wù)條件的時候要特别注意預期控制，如某地産公司2016年的債務(wù)重組中，對境内債務(wù)重組展期為(wèi)3-6年、利率降低、但不低于中國(guó)人民(mín)銀行基準利率的70%的這一重組方案，與境内債權人溝通較為(wèi)順利；但境外債務(wù)展期5年、利率降低的方案，可(kě)能(néng)因将重組後的前兩年利息計入本金，該重組方案曾未獲得通過，引起境外債權人的不滿。[3]

三、方案的管理(lǐ)實施

方案的順利執行與實施與下列因素密切相關：（1）執行方案涉及的主體(tǐ)，即債權人、債務(wù)人、承接或償還部分(fēn)債務(wù)的第三方、投資人、政府及其他(tā)各類主體(tǐ)；（2）債務(wù)人或第三方用(yòng)于保障債權及其他(tā)利益實現的資産是否按照方案規定的方式予以處置或進行管理(lǐ)；（3）債務(wù)人或項目公司實際運行是否依照方案的規定實施。

1. 關于債務(wù)重組方案涉及的主體(tǐ)

債務(wù)重組方案可(kě)以順利執行，是建立在債權人充分(fēn)讓步、債務(wù)人充分(fēn)披露、承接或償還部分(fēn)債務(wù)的第三方與投資人及時支持、政府充分(fēn)協調、其他(tā)各類主體(tǐ)充分(fēn)配合的基礎上。因此，律師參與協助方案執行時，需要特别關注前述主體(tǐ)的每一狀态和動作(zuò)：對于債務(wù)人，要與其充分(fēn)溝通，盡量完全了解債務(wù)及資産情況，防止出現債務(wù)重組方案之外仍有債權人的情況，防止方案外債權人的行為(wèi)措施對整個方案的執行造成實質(zhì)性影響，破壞方案中各方的平衡狀态；對于債權人，要充分(fēn)考慮債權人讓步的基本原則與底線(xiàn)，熟悉方案中每個措施制定的緣由，充分(fēn)理(lǐ)解其中各方利益的衡量；對于第三方，應按照方案及時跟進第三方承接或償還部分(fēn)債務(wù)的情況，有任何一方違反重組方案約定的，及時要求其承擔違約責任，并按照方案規定采取相關反制措施；對于法院、當地政府等機關，要及時溝通，取得其認可(kě)，合法保障實現方案的順利實施，維護社會穩定，如山東某銀行曾加入債權人委員會，同意方案執行，但其後期反悔，向法院起訴的，法院予以駁回。

2. 關于資産處置與管理(lǐ)的監管

債務(wù)重組方案的核心就是資産的處置與管理(lǐ)，因此，對于債務(wù)人資産的處置要從程序上監督與保障，根據專業的評估、審計機構出具的相關報告，按照法律規定進行處置，要保證處置程序、流程上的合法。對于資産處置所得要落實每一筆(bǐ)款項的用(yòng)途，且各方對于資金可(kě)以實現共同監管使用(yòng)：一是嚴格執行資金賬戶監管協議，通過網銀密鑰管理(lǐ)等方式控制資金劃轉，确保資金按約定用(yòng)途支出。二是通過控制銷售合同中公司法人章和合同專用(yòng)章的用(yòng)印，加強項目銷售管理(lǐ)，确保銷售資金（租金）進入資金監管專戶。三是落實資金歸集方案的執行情況。四是對于已控制财務(wù)（網銀密鑰、預留印章等）的項目，嚴格審批費用(yòng)支出，有效控制成本；倘若項目存在資金大額劃轉和費用(yòng)支出的情形，經項目組判斷需進行審批的，由債務(wù)人企業提出申請，項目組報所在部門負責人、公司分(fēn)管領導審批，審批同意後方可(kě)實施。五是關注債務(wù)人在履行相關義務(wù)時涉及的賬戶信息是否與協議約定一緻，因第三方代償等原因造成還款賬戶信息變更的，應由第三方和債務(wù)人提供說明文(wén)件。

3. 關于債務(wù)人或項目公司實際運行

（1）債務(wù)人經營及項目運營監管

在債務(wù)重組方案實施過程中，需要時刻關注債務(wù)人經營情況，了解債務(wù)人履約能(néng)力，保障債務(wù)履行的相關擔保資産的價值情況，以便盡早判斷方案是否可(kě)實現，如不可(kě)實現，是否存在調整方案的可(kě)能(néng)。因此，律師在方案執行過程中需要及時提醒相關各方按時查閱相關報告，并對可(kě)能(néng)産生的風險事項及時跟進，提前做出預案。如某集團破産重整案件中，原定經營方案為(wèi)重組方在重組計劃草(cǎo)案通過後，重組方向該集團注入優質(zhì)房地産資産，集團的主營業務(wù)變更為(wèi)房地産業務(wù)，然而在執行過程中，經臨時股東大會審議通過，該集團轉型為(wèi)一家以沿海幹散貨運輸為(wèi)主營業務(wù)的海運公司。

同時，若有必要，可(kě)以對債務(wù)人及項目公司印鑒、證照進行監管，并建立完整的使用(yòng)制度及台帳。在制度規範中，應明确須獲得相關方同意方可(kě)用(yòng)印的重大事項；對于其餘事項，在使用(yòng)印鑒、證照前，一般由項目組所在負責人審批或按照債務(wù)人内部審批制度審批，并進行登記。債務(wù)重組方案實施完畢前，相關方有權要求查看印鑒、證照的使用(yòng)台帳，并對使用(yòng)情況提出異議。如債務(wù)人使用(yòng)印鑒、證照違反使用(yòng)制度，緻使其他(tā)各方産生損失的，其他(tā)各方有權就此要求債務(wù)人進行賠償。

（2）共同治理(lǐ)

債務(wù)人作(zuò)為(wèi)困境企業，其問題的出現往往不是一朝一夕，也不是一個事件所導緻的，更常見的原因是企業治理(lǐ)本身發生了問題。因此，在債務(wù)重組方案執行過程中，如債務(wù)轉為(wèi)資本的債權人、其他(tā)投資人等相關各方可(kě)以通過委派董事、重要崗位人員等一起參與到公司治理(lǐ)之中，将其行業經驗、人才儲備、資源渠道等共同投入到債務(wù)人中，這對于債務(wù)人業務(wù)發展、企業治理(lǐ)及資金儲備等都大有裨益，且也可(kě)以及時糾正債務(wù)人原本錯誤的發展方向。但是，共同治理(lǐ)意味着話語權的分(fēn)散，可(kě)能(néng)會在一定程度上影響治理(lǐ)效率。

四、方案實施的彈性空間

方案的制定往往無法做到面面俱到，且随着方案實施工作(zuò)的開展，執行方案的環境有可(kě)能(néng)會發生些許變化。因此，在制定方案時，需要征求專業機構意見，就方案實施過程做一定的預判，針對未來可(kě)能(néng)發生的情況，提前做出一定的布置，預留相應的空間。但是無論方案制定的如何，都有可(kě)能(néng)出現相關突發情況，在發生突發情況之後，應當立即聯系專業機構，分(fēn)析事件的具體(tǐ)情況，作(zuò)出相應的處理(lǐ)方案。

首先，債務(wù)人、債權人、承接或償還債務(wù)的第三方、投資人等作(zuò)為(wèi)債務(wù)重組方案中重要的成員，其本身無論是資金情況、業務(wù)情況或是企業發展情況，都是動态的，随時都可(kě)能(néng)出現制定方案時無法預知的意外或機會。如就債務(wù)人或承債第三方而言，在債務(wù)重組方案執行過程中，存在發生其仍無法按照方案償還債務(wù)，進而二次違約之可(kě)能(néng)，亦存在出現此前未曾被披露的債務(wù)人或有負債等情況；就債權人而言，由于債務(wù)重組方案本質(zhì)是債權人自願參與并與債務(wù)人在《民(mín)法典》框架下達成的協議，因此決定了它必然存在無法約束未參與的債權人或異議債權人這一缺點。故在債務(wù)重組方案執行過程中，可(kě)能(néng)存在中小(xiǎo)債權人發生債務(wù)追讨行為(wèi)之風險，即其随時有可(kě)能(néng)針對債務(wù)人的财産提起訴訟或強制執行以清償其債權；就投資人而言，如采分(fēn)期注入重組資金之方式，也将存在因市場變化導緻其支付能(néng)力下降之風險。

對此，首先在債務(wù)重組方案制定階段，應預設未來執行中可(kě)能(néng)産生的各類風險，并采取相關風險應對措施，如對債權人通常較為(wèi)關注的債務(wù)人或有負債問題，可(kě)考慮通過設立信托計劃或設立新(xīn)的資産處置平台，将資産委托信托機構或注入至新(xīn)的資産處置平台作(zuò)一定的風險隔離。

其次，在債務(wù)重組方案執行過程中，律師、會計師等專業機構應充分(fēn)發揮主觀能(néng)動性。一方面，專業機構是一個滅火員的角色，其需要根據執行過程中的各種意外情況及時調整方案，并協助債務(wù)人盡快進入新(xīn)的方案軌道。如出現債務(wù)人或部分(fēn)第三方無法按照約定承接部分(fēn)債務(wù)的，無論是與各債權人協商通過将其部分(fēn)免除，或轉為(wèi)資本，或改變債務(wù)條件等方式予以處理(lǐ)，還是引入新(xīn)的第三方承接，或者相互結合及其程度，都需要專業機構進行測算、論證，并分(fēn)析其對各方主體(tǐ)、方案實施效果的影響。另一方面，如出現可(kě)以更好地實現債務(wù)重組目的的機會，專業機構需要協助各方及時調整方案并預留各方滿意的空間，更快、更好地實現各方利益，無需過于僵硬地執行原重組方案。

再次，債務(wù)重組方案的制定更多(duō)的是建立在律師、會計師等專業機構對債務(wù)人相關情況進行仔細研究的基礎上的，對于其他(tā)方的情況可(kě)能(néng)會存在信息不對稱的問題。因此，律師、會計師等專業團隊在債務(wù)重組方案執行過程中也會承擔及時補缺、提示風險的責任。專業機構對于方案執行過程中涉及的專業事項是具有天然敏銳性的，往往可(kě)以更快對相關風險進行感知或識别，及時向債務(wù)人提示風險，并協助債務(wù)人盡量在現有方案的原則或邏輯下解決問題，或協助其創設新(xīn)的解決路徑。

因此，在債務(wù)重組方案執行過程中，既要充分(fēn)利用(yòng)原方案中的彈性空間，也要預留或創設未來方案的彈性空間。

五、結語

債務(wù)重組方案的順利執行，首先，其建立在重組方案具有可(kě)行性的基礎上；其次，為(wèi)了保障債務(wù)重組方案實現原定目标，需要對參與債務(wù)重組方案的債權人、債務(wù)人及相關第三方的履約情況進行監督及管理(lǐ)，需要對重組方案涉及的資産處置與管理(lǐ)予以關注；最後，方案如可(kě)以按照原計劃完全實現，固然很(hěn)完美，但如執行過程中需要靈活處理(lǐ)、采用(yòng)備選措施的，亦可(kě)能(néng)創造另一種完滿結果。

[注] 

[1] 《華夏幸福債務(wù)重組計劃獲高票通過 将同步加快資産處置工作(zuò)》，訪問網址：https://finance.eastmoney.com/a/202112102209209686.html，訪問時間：2022年8月30日。

[2] 《三九集團斥44億重組債務(wù) 罰息及複利将被豁免》，訪問網址：https://finance.sina.com.cn/chanjing/b/20070927/01004019144.shtml，訪問時間：2022年8月30日。

[3] 《不良資産重組經典案例》，訪問網址：https://finance.sina.com.cn/stock/stockzmt/2020-09-28/doc-iivhuipp6836936.shtml，訪問時間：2022年8月30日。