2023年11月24日，國(guó)務(wù)院常務(wù)會議審議通過《非銀行支付機構監督管理(lǐ)條例》（以下簡稱“《條例》"或“新(xīn)規"），并于2023年12月17日正式對外發布，《條例》将于2024年5月1日起施行。《條例》的正式出台，意味着此前于2021年1月20日由中國(guó)人民(mín)銀行發布的《非銀行支付機構條例（征求意見稿）》（以下簡稱“《征求意見稿》"）結束了近兩年的讨論和修訂，也正式标志(zhì)着我國(guó)非銀支付領域的監管基于《非金融機構支付服務(wù)管理(lǐ)辦法》（中國(guó)人民(mín)銀行令〔2010〕第2号，以下簡稱“2号令"）及其配套實施細則并在總結過往十三年間監管經驗的基礎上完成了叠代和升級，形成了更為(wèi)适配現行監管需求、市場環境及産品形态的監管思路和模式。這對于保障非銀支付行業未來的有序、健康發展具有極為(wèi)重要的指導意義。

随着支付牌照審批放緩，以及部分(fēn)支付機構牌照因各種原因被注銷，截至目前，中國(guó)人民(mín)銀行官網公布的已注銷支付機構共87家，持有有效牌照的支付機構共184家[1]。目前市場上已有多(duō)起通過收購(gòu)非銀行支付機構控股權的模式取得支付牌照的案例，筆(bǐ)者基于《條例》出台、非銀行支付機構監管規則更新(xīn)叠代之背景，從股權收購(gòu)角度，針對投資人收購(gòu)非銀行支付機構股權交易中，投資人準入要求、如何關注合規重點、法律盡調核查要點等問題，分(fēn)為(wèi)上下篇進行簡要分(fēn)析，此為(wèi)下篇。

上篇回顧

《<非银行支付机构监督管理条例>簡析—基于股權收購(gòu)角度（上）》就《條例》對于投資人收購(gòu)非銀行支付機構股權交易中，投資人準入方式、準入具體(tǐ)要求、業務(wù)監管合規風險中經營地域範圍限制、業務(wù)類型劃分(fēn)變化、跨境支付業務(wù)在境内持牌及監管要求等方面的影響，進行了解讀分(fēn)析。

二、業務(wù)監管合規風險及核查要點

（四）牌照注銷、撤銷、吊銷等合規風險及核查要點

在股權收購(gòu)中，投資人除需關注自身資格是否符合準入條件外，還需關注拟入股機構是否存在牌照取締風險。《條例》列舉了多(duō)項可(kě)能(néng)涉及注銷、撤銷、吊銷支付許可(kě)證以及限制展業等情形，多(duō)與業務(wù)合規相關。《條例》未明确過渡期，僅提及“本條例施行前已按照有關規定設立的非銀行支付機構的過渡辦法，由中國(guó)人民(mín)銀行規定"，《征求意見稿》曾設置1年過渡期，《非銀行支付機構監督管理(lǐ)條例實施細則》（征求意見稿）（下文(wén)簡稱“《條例實施細則征求意見稿》"）[2]對1年過渡期進行了細化，明确規定非銀行支付機構的過渡期為(wèi)實施細則施行日至其支付業務(wù)許可(kě)證有效期截止日，過渡期不滿12個月的，按12個月計。考慮到收購(gòu)交易的時間跨度較長(cháng)，投資人即使在新(xīn)規實施前着手準入，仍可(kě)能(néng)面臨按新(xīn)規标準整改以達到合規之要求。據此，投資人可(kě)能(néng)面臨因标的企業曆史合規瑕疵持續存續或未整改完畢而導緻的牌照取締風險，該風險需在法律盡職調查中予以關注并揭示。

基于上述考慮，我們以代表投資人對非銀行支付機構類标的企業進行法律盡職調查為(wèi)視角，對《條例》列舉的停業整頓、吊銷支付業務(wù)許可(kě)證等情形對應的業務(wù)合規點進行逐項核查，并對比2号令的相關要求，梳理(lǐ)如下表：

1、整體(tǐ)對比表

2、特别關注事項

《條例》相較于《征求意見稿》關于吊銷許可(kě)證列舉情形，除表述略有調整或整合之外，筆(bǐ)者認為(wèi)，有如下調整提示特别關注：

① 删除了“累計虧損超過其注冊資本的50%"的營利要求，《續展通知》列舉的負面情形也包括“累計虧損超過實繳貨币資本的50%"。

② 删除了“中國(guó)人民(mín)銀行基于審慎監管、保障用(yòng)戶合法權益原則規定的其他(tā)違法違規行為(wèi)"“存在對支付服務(wù)市場穩定運行具有較大不利影響的情形"等兜底、主觀認定表述，但不排除中國(guó)人民(mín)銀行後續的部門規章中對此做進一步要求。

③ 大量删除了備案要求。《征求意見稿》原本要求非銀行支付機構開展創新(xīn)業務(wù)、設立分(fēn)公司、内控等重要制度、定價、實際控制人境外投資等重大事項需向中國(guó)人民(mín)銀行備案，如不按要求備案，嚴重時則将面臨暫停支付業務(wù)的行政處罰，《條例》僅保留了分(fēn)支機構設立這一項備案事項，但不排除中國(guó)人民(mín)銀行後續的部門規章中對需備案事項有進一步補充要求。

④ “從事或者變相從事授信活動"也未被《條例》沿用(yòng)。因此，針對利用(yòng)支付工具進行金融業務(wù)嵌套，包括但不限于信用(yòng)卡業務(wù)、D0類墊資代付業務(wù)、在途資金墊付業務(wù)是否還會涉及牌照吊銷，有待實踐中予以進一步驗證。

⑤ 有關非銀行支付機構違規開展不正當競争、違規處理(lǐ)用(yòng)戶信息及數據、未按規定履行反洗錢義務(wù)等原被視為(wèi)吊銷牌照的若幹情形也未被《條例》沿用(yòng)，改為(wèi)依照其各自适用(yòng)領域的法律法規予以處罰與規範。我們理(lǐ)解，此舉旨在厘清中國(guó)人民(mín)銀行與其他(tā)監管機構的權責劃分(fēn)，并不意味着前述行為(wèi)當然不導緻牌照吊銷。因為(wèi)“完成特約商戶盡職調查"仍屬于《條例》明确列舉的限制支付業務(wù)或者責令停業整頓，直至吊銷支付業務(wù)許可(kě)證的情形，且《條例》對反不正當競争、反洗錢與反恐怖融資、用(yòng)戶信息保護、價格設置均有明确條款予以規範。因此，非銀行支付機構仍需嚴格遵守前述業務(wù)合規要求。

⑥ 整體(tǐ)而言，新(xīn)規處罰力度加重。《條例》罰則部分(fēn)列舉的違法違規行為(wèi)，中國(guó)人民(mín)銀行可(kě)依法對有關支付機構實施罰款，限制部分(fēn)支付業務(wù)或者責令停業整頓，直至吊銷其支付業務(wù)許可(kě)證等各類處罰措施。同時，《條例》明确雙罰制，可(kě)以根據具體(tǐ)情形對負有直接責任的董事、監事、高管人員和其他(tā)人員進行處罰，情節嚴重的還可(kě)采取市場禁入措施。

（五）其他(tā)盡調核查要點

除上文(wén)外，結合《條例》對非銀行支付機構業務(wù)規則方面新(xīn)的要求，在股權收購(gòu)交易中，筆(bǐ)者建議，還需要關注以下法律盡調要點：

1、支付業務(wù)規則及風險管理(lǐ)方面的制度是否完善，業務(wù)操作(zuò)是否合規

• 在制度建設方面，《條例》規定支付機構應當健全合規管理(lǐ)、内部控制、業務(wù)管理(lǐ)、風險管理(lǐ)等制度；同上文(wén)“罰則整體(tǐ)對比表"所列舉，如支付機構未能(néng)落實制度完備性，情節嚴重的将面臨被限制部分(fēn)支付業務(wù)或者責令停業整頓的行政處罰。需關注的是：①《條例》删去了《征求意見稿》中的針對各類制度要求“報住所地中國(guó)人民(mín)銀行分(fēn)支機構備案"之要求；②2号令監管體(tǐ)系及後續出台的其他(tā)監管通知中曾規定的應急處理(lǐ)和災難恢複相關制度、收款條碼分(fēn)類管理(lǐ)制度、特約商戶檢查制度等是否需沿用(yòng)，尚待後續出台《條例》實施細則或其他(tā)配套文(wén)件予以明示。

• 在系統建設方面，《條例》要求支付機構需具備必要與獨立的業務(wù)系統、設施和技(jì )術，并首次明确該系統及備份應當存放在境内。

• 在風險管理(lǐ)方面，《條例》壓實支付機構自身的用(yòng)戶盡職調查、支付服務(wù)協議簽訂、風險監測等責任。其中，KYC具體(tǐ)要求支付機構按照規定識别并核實用(yòng)戶身份，了解用(yòng)戶交易背景和風險狀況，并采取相應的風險管理(lǐ)措施；明确禁止将涉及資金安(ān)全、信息安(ān)全等的核心業務(wù)和技(jì )術服務(wù)委托第三方處理(lǐ)。

• 在備付金管理(lǐ)方面，《條例》明确支付機構不得挪用(yòng)、占用(yòng)、借用(yòng)客戶備付金并不得在備付金上設置擔保，不得僞造、變造電(diàn)子支付指令，雖然《征求意見稿》曾提及的有關備付金日均餘額比例、存放要求、賬戶凍結或強制執行限制并未于《條例》中體(tǐ)現，但《條例實施細則征求意見稿》則對備付金安(ān)全、管理(lǐ)等方面做了更為(wèi)詳細的要求。比如：明确要求非銀行支付機構備付金管理(lǐ)機制健全有效、出具備付金安(ān)全承諾、備付金應急預案、明确規定淨資産與備付金日均餘額的比例要求，并明确《條例》施行前已按照有關規定設立的非銀行支付機構，應當在過渡期結束前達到《條例》及本實施細則關于非銀行支付機構設立條件以及淨資産與備付金日均餘額比例的規定，過渡期結束達不到規定的，應當終止支付業務(wù)。

• 在監管報送義務(wù)方面，《條例》規定，支付業務(wù)信息、經審計的财務(wù)會計報告、經營數據報表、統計數據，以及中國(guó)人民(mín)銀行要求報送的與公司治理(lǐ)、業務(wù)運營相關的其他(tā)資料，需按照規定報送中國(guó)人民(mín)銀行。同上文(wén)“罰則整體(tǐ)對比表"所列舉，《條例》明确如未能(néng)履行監管報送義務(wù)，嚴重情節的将面臨被限制部分(fēn)支付業務(wù)或者責令停業整頓的行政處罰。

2、用(yòng)戶權益保障方面的合規性

• 在支付服務(wù)協議制定方面，《條例》規定支付機構應按照公平原則拟定服務(wù)協議條款，公平原則約束範圍不再限于《征求意見稿》中的格式條款；此外，還要求協議全文(wén)顯著公示，披露要求約束範圍也不再限于“足以影響用(yòng)戶是否同意使用(yòng)支付服務(wù)的相關協議内容"，進一步提升用(yòng)戶權益保護強度。

• 在用(yòng)戶信息保護方面，《條例》強調處理(lǐ)用(yòng)戶信息應遵循合法、正當、必要原則，并新(xīn)增了誠信原則。在具體(tǐ)服務(wù)過程中，除提供服務(wù)所必需，不得以用(yòng)戶不同意處理(lǐ)其信息或者撤回同意等為(wèi)由拒絕提供服務(wù)；在關聯公司共享用(yòng)戶信息的要求中，相較《征求意見稿》進行了細化要求，比如需告知客戶具體(tǐ)的關聯公司，并需就共享内容及目的、期限、方式等取得客戶單獨同意，同時，還要求支付機構監督其關聯公司以依法合規處理(lǐ)用(yòng)戶信息。

• 在服務(wù)收費方面，《條例》要求支付機構依法合理(lǐ)确定收費項目和收費标準并明碼标價，保障用(yòng)戶知情權和選擇權，不得收取任何未予标明的費用(yòng)。

• 在投訴處理(lǐ)方面，《條例》要求支付機構履行投訴處理(lǐ)主體(tǐ)責任，及時妥善處理(lǐ)與用(yòng)戶的争議。

三、結語

非銀行支付業務(wù)随數字經濟、電(diàn)商運營等新(xīn)業态的興起而快速發展，在小(xiǎo)額、便民(mín)支付領域發揮着重要作(zuò)用(yòng)，但同時也存在亂象，違規經營現象時有發生。近年來，随着中國(guó)人民(mín)銀行監管趨嚴，非銀行支付機構也不斷面臨大額罰單，如違規挪用(yòng)用(yòng)戶資金，洩露或者不當采集、使用(yòng)用(yòng)戶信息，違反清算管理(lǐ)規定等。

《條例》的出台将監管實踐中行之有效的制度上升為(wèi)行政法規，進一步夯實非銀行支付機構規範健康發展的法治基礎。但同時《條例》在新(xīn)舊業務(wù)分(fēn)類的銜接、不同類别股東具體(tǐ)資格要求、具體(tǐ)業務(wù)監管規則、新(xīn)舊牌照的銜接、牌照有效期等諸多(duō)方面留存了一定的待細化或待明确空間。對于投資人而言，在收購(gòu)非銀行支付機構股權交易中，需要關注《條例》對投資人準入要求、合規風險、法律盡調核查要點等方面的影響。

[注] 

[1] 信息來源：http://www.pbc.gov.cn/zhengwugongkai/4081330/4081344/4081407/4081702/index.html

[2] 《非銀行支付機構監督管理(lǐ)條例實施細則》（征求意見稿）于2024年4月22日正式公布并向社會公開征求意見。